案件回溯

　　2017年3月，針對請求人蘋果電腦貿(mào)易（上海）有限公司就專利權(quán)人西安西電捷通無線網(wǎng)絡(luò)通信股份有限公司的發(fā)明專利權(quán)（專利號：ZL02139508.X）提出的無效宣告請求，國家知識產(chǎn)權(quán)局專利復審委員會（下稱專利復審委員會）經(jīng)審理作出審查決定，維持涉案專利權(quán)全部有效。

在案件審理過程中，一份網(wǎng)絡(luò)證據(jù)的真實性和公開日期的認定以及針對該證據(jù)的公證書是否應(yīng)予考慮，成為案件的爭議焦點之一。對此，筆者將從無效宣告程序中舉證期限的規(guī)定和網(wǎng)絡(luò)證據(jù)公證書的性質(zhì)等方面進行分析，希望對讀者有所裨益。

1，超期公證不予考慮

在該案中，請求人在提出請求之日起一個月的舉證期限內(nèi)提交了一份附件16作為現(xiàn)有技術(shù)證據(jù)主張涉案專利不具備創(chuàng)造性，隨后在舉證期限后提交了兩份公證書附件51和附件55，用以證明附件16的真實性和公開日期，其中，附件16是一份標題為“WLAN security-Status，Problems and Perspective”的文獻復印件，該文獻未載明其獲取來源和公開時間等信息。附件51為（2016）京長安內(nèi)經(jīng)證字第22228號公證書，內(nèi)附操作過程和網(wǎng)頁打印件共3個附件，其中，所附第一個附件載明了在公證現(xiàn)場登錄百度網(wǎng)站，通過在頁面搜索“European Wireless 2002”、從網(wǎng)站“www2.ing.unipi.it”下載得到題為“WLAN security-Status，Problems and Perspective”文章的頁面保全過程；所附第二個附件為公證員輸入網(wǎng)址“www.whoissoft.com”，查詢域名“unipi.it”，獲得該域名的組織名稱“Universita’ di Pisa”的頁面保全過程；所述第三個附件為公證員登錄百度網(wǎng)站輸入 “Universita’ di Pisa”，進入網(wǎng)址“www.unipi.it”的網(wǎng)頁保全過程，該頁面顯示有“Universita’ di Pisa”（比薩大學）、“2016”等信息。
 
　　附件55為（2016）京長安經(jīng)證字第27153號公證書，其中載明了在公證現(xiàn)場登錄百度網(wǎng)站，在頁面搜索欄中輸入“European Wireless Conference 2008”并打印頁面的網(wǎng)頁保全過程。
 
　　請求人主張附件16為會議論文且在互聯(lián)網(wǎng)上公開，公證書附件51及其所附附件證明附件16的真實性、公開日期以及網(wǎng)站資質(zhì)和論文來源的權(quán)威性，公證書附件55用以證明附件16所屬會議的權(quán)威性，并認為公證書屬于完善附件16法定形式的證據(jù)，因此應(yīng)予以接受和考慮。
 
　　那么，公證書附件51和附件55是否應(yīng)予考慮呢？
 
　　筆者認為，根據(jù)查明的事實可知，請求人使用附件16作為現(xiàn)有技術(shù)評價涉案專利的創(chuàng)造性，但附件16本身未體現(xiàn)其獲取來源或日期等表示其真實性和公開時間的信息，請求人未在請求日起一個月的期限內(nèi)提交任何表明或證明該文獻的公開發(fā)表或出版的證據(jù)。附件16是一篇下載自域外網(wǎng)站“www2.ing.unipi.it/ew2002”的會議論文，屬于網(wǎng)絡(luò)證據(jù)，其真實性因其網(wǎng)絡(luò)證據(jù)易修改、難留痕的特點而有待考證，需要結(jié)合網(wǎng)站的資質(zhì)、信用狀況、網(wǎng)頁維護規(guī)則等因素進行認定，同時由于該域外網(wǎng)站并不屬于知名的國際組織或公共組織類網(wǎng)站，其可信度還有待于其他證據(jù)予以證明。可見，單獨考慮附件16，其證明力比較弱，需要結(jié)合其他證據(jù)構(gòu)成證據(jù)鏈來證明其作為現(xiàn)有技術(shù)的待證事實。
 

請求人主張使用公證書中的多份證據(jù)證明附件16的來源以及網(wǎng)站資質(zhì)、會議性質(zhì)、公開時間等，可見，公證書除證明附件16真實存在于網(wǎng)絡(luò)以外，還意圖證明其發(fā)布和管理網(wǎng)站及會議的真實性和權(quán)威性等其他事實，這些事實均超出了完善附件16法定形式的范疇，且屬于超期證據(jù)，因此，對其不應(yīng)予以考慮。

2，舉證期限需被重視

隨著互聯(lián)網(wǎng)的廣泛應(yīng)用，網(wǎng)絡(luò)證據(jù)日益成為無效宣告案件中的重要形式之一。眾所周知，在無效宣告程序中，作為現(xiàn)有技術(shù)的證據(jù)除判斷其真實性以外，公開時間也是至關(guān)重要的一個因素，而網(wǎng)絡(luò)證據(jù)的真實性和公開時間的認定因其易修改、難留痕的特點而變得相對困難和復雜。對于網(wǎng)絡(luò)證據(jù)，既不能僅因其易修改、難留痕而一律不予接受，也不能不加分析而一概接受，應(yīng)當考慮該網(wǎng)絡(luò)證據(jù)及其發(fā)布時間的形成過程、網(wǎng)站資質(zhì)和信用狀況、經(jīng)營管理狀況以及網(wǎng)頁發(fā)布和維護規(guī)則等多種因素，綜合判斷其真實性和公開時間，在以上因素需要證據(jù)予以證明時，應(yīng)當提交相關(guān)證據(jù)。同時，網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中電子證據(jù)存在易滅失的特點，也使得證據(jù)的收集與證明相較于其他形式的證據(jù)而言困難很多。因此，“公證”成為頗受當事人青睞的保全和固定網(wǎng)絡(luò)證據(jù)的方式，同時也是對網(wǎng)絡(luò)證據(jù)法定形式的完善。
 
　　在無效宣告程序中，為了證明網(wǎng)絡(luò)證據(jù)的真實性和公開時間，當事人通常會針對網(wǎng)絡(luò)證據(jù)提交公證書，但公證書應(yīng)當何時提交，或者說何時提交的公證書可以被接受和考慮？這個問題的回答離不開對舉證期限的討論。
 
　　為了兼顧效率和公平，防止對對方當事人造成證據(jù)突襲，我國專利法實施細則第六十七條和《專利審查指南》明確規(guī)定了無效宣告程序中請求人的舉證期限。請求人應(yīng)在提出無效宣告請求之日起一個月內(nèi)提交或補充證據(jù)，否則，專利復審委員會不予考慮，但用于完善證據(jù)法定形式的公證文書、原件等證據(jù)屬于例外情形之一。由此可見，對于超出舉證期限提交的公證書而言，只有在其用于完善證據(jù)法定形式的情況下，才是可以被考慮的，不應(yīng)僅因其形式上屬于“公證書”而全部予以考慮。
 

在無效宣告程序中，網(wǎng)絡(luò)證據(jù)通常通過將獲取該證據(jù)的來源、途徑和方法等以公證書的形式進行保全和固定。因此，公證書有完善網(wǎng)絡(luò)證據(jù)法定形式的功能，一方面體現(xiàn)于證明在公證之時該證據(jù)真實存在于網(wǎng)絡(luò)中，另一方面體現(xiàn)于避免在質(zhì)證認證過程中因證據(jù)滅失而發(fā)生“無證可查”的情況。除此以外，如果超出舉證期限的公證書及其所附附件證明的事實與原有證據(jù)的證明事實相比，實質(zhì)內(nèi)容在不斷增加，所證事實超出了原有證據(jù)的證明范疇，如試圖通過證明網(wǎng)絡(luò)證據(jù)的管理網(wǎng)站的資質(zhì)、運行情況等來證明網(wǎng)絡(luò)證據(jù)中內(nèi)容的真實性和公開時間，則實質(zhì)上已經(jīng)超出了完善證據(jù)法定形式的范疇，相當于另行提出新的證據(jù)，不應(yīng)予以考慮，否則，將對對方當事人造成證據(jù)突襲，并且導致請求人怠于履行其舉證責任，造成案件久拖不決。

3，證據(jù)保全應(yīng)當完備

對于易修改、難留痕、易滅失的網(wǎng)絡(luò)證據(jù)應(yīng)及時保存或保全，在進行網(wǎng)絡(luò)證據(jù)的公證保全時，優(yōu)選下載來源于具有較高公信力和權(quán)威性的網(wǎng)站，例如，政府類網(wǎng)站、國際標準化組織網(wǎng)站、公立性學術(shù)機構(gòu)的網(wǎng)站、長期發(fā)表報紙或期刊電子出版物的網(wǎng)站、知名商業(yè)網(wǎng)站等，以便有助于網(wǎng)絡(luò)證據(jù)真實性的認定。如果網(wǎng)絡(luò)證據(jù)的來源不具有權(quán)威性或網(wǎng)站公信力較低，則應(yīng)在提交網(wǎng)絡(luò)證據(jù)的同時，提交能夠證明該網(wǎng)站資質(zhì)、信用狀況以及網(wǎng)頁發(fā)布及修改規(guī)則等的相關(guān)證據(jù)，這些證據(jù)與網(wǎng)絡(luò)證據(jù)共同形成完整的證據(jù)鏈以證明網(wǎng)絡(luò)證據(jù)的真實性、公開日期以及作為現(xiàn)有技術(shù)的相關(guān)內(nèi)容。
 

超期提交的公證書僅在用于完善證據(jù)法定形式的情況下才可被考慮，不得借“公證書之形”行“補充證據(jù)之實”，因此，構(gòu)成證據(jù)鏈的多份證據(jù)均應(yīng)當在舉證期限內(nèi)提交或補充，否則，當事人將承擔舉證不利的后果。